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2018年法考戴鹏民诉法主观题破译

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更新时间:2019/7/20(发布于广西)

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文本描述
目录 第一讲主管与管辖…1 第二讲当事人2 第三讲证据和证明…3 第四讲一审程序……6 第五讲二审程序……8 第六讲再审程序……9 第七讲行程序……10 第八讲仲裁程序…13 关于司法文书问题…15 综合性案例分析……18 第一讲主管与管辖 ·1· 民诉法主观题破译授课精要戴鹏编讲 第一讲主管与管辖 考点一:主管 [例1]甲公司职工黎某将甲公司总经理办公室砸毁,甲公司起诉黎某要求赔偿损失,诉讼中, 黎某反诉甲公司要求支付拖欠的工资,法院应当如何处理? [例2]甲市A县的刘某与乙市B区的何某签订了房屋租赁合同,约定何某将位于丙市C区的一 套房屋租赁给刘某。合同约定,因合同履行发生的一切纠纷,应当提交位于甲市的M仲裁委员会进行 仲裁。之后,刘某与何某又达成了补充协议,约定发生纠纷也可以向乙市B区人民法院起诉。后来因 为合同履行发生纠纷,刘某可以何种方式结局纠纷? [例3]甲市A县的刘某与乙市B区的何某签订了木材买卖合同,约定何某在丙市C区将一批木 材交付给刘某。合同约定,因合同履行发生的一切纠纷,应当提交位于甲市的M仲裁委员会进行仲裁。 之后,刘某与何某又达成了补充协议,约定发生纠纷也可以向乙市B区或者甲市A县人民法院起诉。 后来因为合同履行发生争议,刘某可以如何解决纠纷? [例4]甲市A县的刘某与乙市B区的何某签订了木材买卖合同,约定何某在丙市C区将一批木 材交付给刘某,合同约定,因为合同履行产生的一切纠纷,应当提交A县仲裁委仲裁。后来何某在丙 市D区完成了木材交付,因为木材质量问题,刘某追究何某违约责任,应当以何种方式解决? 考点二:一般地域管辖 [例1]北京市海淀区的张三,自2014年至今一直居住在北京市东城区,其间于2016年8月将 户口迁出,尚未落户,2017年12月因为某纠纷涉诉,原告欲起诉张三,如果以被告所在地确定管辖 法院,应当向哪个法院起诉? [例2]北京市海淀区的张三,自2014年8月至2017年8月一直居住在北京市东城区,2017年 9月因为工作调动,在北京市西城区居住,12月因某案涉诉,原告欲起诉张三,如果以被告所在地确 定管辖法院,应当向哪个法院起诉? [例3]北京市海淀区的张三,自2014年8月至2017年8月一直居住在北京市东城区,2017年 9月因工作调动,在北京市西城区居住,在2017年1月将户籍从海淀区迁出,尚未落户,12月因为 某案涉诉,原告欲起诉张三,如果以被告所在地确定管辖法院,原告应当向哪个法院起诉? [例4]北京市海淀区的居民朱某(男)与北京市东城区的居民刘某(女)于2014年8月结婚后 一直居住在北京市西城区。2016年3月刘某所在公司安排刘某赴重庆市南岸区的分公司工作,而后于 2017年10月公司安排刘某赴位于广州市海珠区的分公司工作。2018年8月,朱某欲起诉刘某离婚, 本案应当向哪些法院起诉? 考点三:合同纠纷的管辖 [例1]2018年8月,甲市A区的张某在李某经营的淘宝店购买某品牌女包作为女友的生日礼物, ·2·2018戴鹏·民诉法·主观题破译|授课精要 确定的收货地为张某的女友住所地甲市C区。张某的女友收到该女包后发现该包严重脱胶,且气味刺 鼻,为假冒产品。张某欲起诉李某以及淘宝公司。经查,淘宝公司注册地为浙江省杭州市余杭区。李 某的户口一直在老家长沙市天星区,2014年在深圳市宝安区务工,2016年年初从深圳搬迁至广州市 白云区居住。张某有权向哪些法院起诉? [例2]:住所地在北京市海淀区的张某在李某经营的淘宝店上购买一双皮鞋,收货地为北京市 海淀区,李某的住所地在上海市松江区,淘宝公司住所地在杭州市余杭区。张某收到货物后发现皮鞋 存在严重质量问题,向北京市海淀区人民法院起诉李某和淘宝公司。淘宝公司在提交答辩状期间向海 淀区法院提出管辖权异议,称原告张某在申请注册淘宝用户时点击同意《淘宝服务协议》(该协议文 本共19页),该协议第9条第三项约定“一旦发生纠纷,您与淘宝平台经营者均同意以被告住所地 人民法院为第一审管辖法院”(该条款位于协议文本最后一页,用黑体字标明)。淘宝公司住所地在 杭州市余杭区,故本案应当移送余杭区法院管辖。 请分析:本案被告淘宝公司的管辖权异议能否成立? 第二讲当事人 [例1]甲、乙、丙三人合伙开办“丽都酒楼”,依法登记但未领取营业执照。张三和儿子张小三(7 岁)到酒楼吃饭,酒楼工作人员李四在维修酒楼设备过程中不慎将一颗螺丝掉下,将张小三砸伤,欲 起诉赔偿,请分析本案当事人。 [例2]甲、乙、丙三人合伙开了电脑修理铺,登记字号为“一通电脑行”,张某到“一通电脑行” 送修电脑,该电脑行的工作人员李某不慎将电脑损坏,张某起诉,以谁为被告? [例3]张某开设个体工商户经营早餐,未登记字号,后来张三将该早餐铺转让给李四,尚未变 更登记。后王五到该早餐铺用餐,该铺的服务员赵某不慎将一碗热粥洒在王五身上,王五受伤,起诉 赔偿,请问以谁为被告? [例4]甲、乙、丙三人合伙开了“丽都酒楼”,依法登记,并领取营业执照。张三带着儿子张小三(十 岁)到酒楼吃饭,邻座李四的儿子李小四乘着一碗热汤经过,由于地板湿滑,李小四将热汤洒在张小 三头上,致使张小三受伤。欲通过诉讼方式解决赔偿问题,请分析本案相关人员的诉讼地位问题? [例5]阳光劳务派遣公司派遣张三到雨露公司从事安保工作,在执行工作任务时,张三将路人 甲打伤,甲起诉要求赔偿,请分析本案当事人? [例6]张三的儿子张小三在阳光幼儿园上学,一天,精神病人姜某冲入幼儿园将张小三打伤, 张三与姜某的监护人朱某以及幼儿园协商赔偿问题未果,拟提起诉讼,请分析本案当事人? [例7]甲公司起诉乙公司要求支付拖欠的货款30万元,乙公司辩称已经将货款交给甲公司的业 务员张某,甲公司承认张某是本公司的业务员,但张某无权代理本公司收取货款,也未将该笔货款交 回甲公司,于是甲乙公司均申请法庭通知张某参加诉讼,请问张某可以什么身份参加诉讼? [综合案例]王某驾驶一辆大巴车,与李某开来的一辆小轿车相撞,王某车上的乘客张某受伤。 交警出具事故责任认定书,认定王某未按规定变道应当承担主要责任,李某未正确使用转向灯应当承 担事故次要责任。经查,王某驾驶的大巴车登记车主为甲运输公司,王某是该公司聘请的司机。 事故发生后,张某前往医院住院治疗十五天,共花费医疗费12000元,产生误工损失4000元, 于是将肇事司机王某与甲运输公司诉至法院,要求承担赔偿责任。在庭审中,甲运输公司主张该大巴 车已经转让给陈某,但尚未变更登记,向法庭出示了甲公司与陈某的买卖合同一份“甲公司已于2017 年9月收到陈某支付的购车款项90万元,并当日将大巴车交付于陈某,在未办理过户登记期间,陈 第三讲证据和证明 ·3· 某每月向甲公司支付管理费用2000元,该车产生的一切交通事故或者侵权损害赔偿由陈某承担,与 甲公司无关。”据查,陈某对该肇事车辆在阳光保险公司投保了交强险,事故发生在保险期内。据此, 甲运输公司申请法院追加陈某和阳光保险公司为共同被告。同时,甲运输公司申请法院追加李某以及 承保其交强险的雨露保险公司为共同被告。 请分析: (1)张某能否将肇事司机王某作为共同被告诉至法院? (2)法院能否根据甲运输公司的申请将陈某和阳光保险公司追加为共同被告? (3)经法院释明,原告张某坚持不愿意追加李某和雨露保险公司为共同被告,表示将另案起诉, 法院应当如何处理?如果张某另案起诉李某和雨露保险公司是否构成重复起诉? 答案要点: (1)张某不能将肇事司机王某列为共同被告。因为王某是甲运输公司的工作人员,法人的工 作人员执行工作任务致人损害的,以法人为当事人。(《民诉解释》56条)。 (2)不能。不能追加陈某为共同被告,挂靠关系中,将挂靠方和被挂靠方列为共同被告需要 权利人张某主张,张某仅仅起诉甲公司则仅以甲公司为被告;(《民诉解释》54条)。不能追加 阳光保险公司为被告,因为阳光保险公司承保的是中巴车的交强险,仅对中巴车造成的车乘人员 之外的第三人的损失承担赔偿责任,而张某是中巴车的车乘人员,阳光公司对其不承担赔偿责任。 (《道路交通安全法》76条) (3)二人以上分别实施侵权行为造成同一损害,能够确定责任大小的,各自承担相应的责任; 难以确定责任大小的,平均承担赔偿责任。(《侵权责任法》12条)。因此在能够确定事故责任 的前提下,原告可以自由处分其赔偿请求权,故法院无需将李某和雨露公司列为共同被告,但李 某和雨露公司所应当赔偿的限额应当予以扣除。另案起诉李某和雨露公司不构成重复起诉。重复 起诉要求当事人相同、诉讼标的相同、后诉诉讼请求与前诉诉讼请求相同或者后诉的诉讼请求在 实质上否定前诉裁判结果(《民诉解释》247条第一款),本案与前诉的当事人不同、诉讼标的不同, 诉讼请求也不存在相同或者否定前诉裁判结果的情形,故不构成重复起诉。 第三讲证据和证明 考点一:证明 [例1]张某雇佣李某打扫房间卫生,李某乘电梯下楼倒垃圾的过程中,垃圾袋中的玻璃碎片不 慎将邻居王某划伤,王某起诉要求赔偿。诉讼中,王某主张张某和李某明知垃圾袋中有玻璃碎片而未 采取相应防护措施而导致玻璃将自己划伤,要求赔偿为此产生医疗费1300元、交通费200元、误工 损失500元。被告张某辩称,受害人王某明知李某提着垃圾袋,仍然故意和李某嬉戏打闹,应当减轻 或者免除自己的赔偿责任。 1、请分析对本案当事人主张的事实应当由谁承担证明责任; 2、请分析本案当事人可以通过何种证据证明自己所主张的事实。 [例2]张某将自有的三层楼房出租给李某居住,2017年8月,王某从该楼房下经过被三层掉下 的窗户玻璃砸伤。王某起诉张某和李某要求赔偿医疗费、交通费、误工费、护理费等费用共计4800元。 诉讼中李某主张自己正常开窗,没想到窗户会掉下,故应当属于窗户质量问题,自己不应当承担责任。 张某主张窗户没有质量问题,如果不是李某使用不当,窗户不会掉下;同时主张被告王某受伤是在该 。。。。。。